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準(zhǔn)確區(qū)分社會資本方與項目公司的主體地位

根據(jù)我們?yōu)镻PP項目提供法律服務(wù)的經(jīng)驗，絕大多數(shù)PPP項目都由項目公司負(fù)責(zé)實施。目前《PPP條例》第14條“合作項目協(xié)議可以由政府實施機構(gòu)與社會資本方簽署，也可以由政府實施機構(gòu)與專門負(fù)責(zé)實施合作項目的公司（即項目公司）簽訂”的規(guī)定，也明確了項目公司作為PPP項目實施主體的合法地位。

由項目公司負(fù)責(zé)實施PPP項目時，項目公司為PPP項目中的建設(shè)單位，享有、承擔(dān)PPP項目實施過程中的權(quán)利、義務(wù)，獲得PPP項目的回報。社會資本方只履行出資設(shè)立項目公司、融資、股權(quán)移交等義務(wù)，享有作為項目公司股東的有關(guān)權(quán)利，通過項目公司內(nèi)部的利潤分配獲得收益。項目公司與社會資本方的主體地位不同，權(quán)利義務(wù)不同，《PPP條例》應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確區(qū)分兩者的主體地位，界定兩者的權(quán)利義務(wù)。

遺憾的是，《PPP條例》未能準(zhǔn)確區(qū)分社會資本方與項目公司的角色定位。如第三、四章有關(guān)PPP項目實施與監(jiān)督管理的條文中，條例仍以社會資本方作為PPP項目的唯一實施主體。盡管《PPP條例》第18、24、26條項下的權(quán)利和義務(wù)確實只能由社會資本方享有、承擔(dān)，但其他有關(guān)條款在為社會資本方賦予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)時，應(yīng)將項目公司作為主體之一，通過“社會資本方或者項目公司”的方式明確項目公司在PPP項目中具有同等重要的角色地位。