實(shí)際工作中，很多人對政府采購工程的法律適用以及如何選擇正確的采購方式一頭霧水或充滿爭議，甚至不少政府采購從業(yè)人員，對這一話題也不甚明了。本文將結(jié)合政府采購工程相關(guān)法規(guī)政策，對這一問題進(jìn)行深入分析。

什么是政府采購工程？

《政府采購法》第二條第六款規(guī)定：“本法所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕等”。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，建設(shè)工程是指土木工程、建筑工程、線路管道工程和設(shè)備安裝工程及裝修工程。

在實(shí)際工作中，準(zhǔn)確的理解政府采購工程的概念非常重要，這直接關(guān)系到所采購項(xiàng)目的法律適用及采購方式的正確選擇。在實(shí)際工作中，要避免對工程的概念做擴(kuò)大化理解，如將“希望工程”、“系統(tǒng)工程”、“信息網(wǎng)絡(luò)工程”、“路燈維護(hù)保養(yǎng)工程”等概念化的協(xié)作活動(dòng)理解為建設(shè)工程，從而防止不適當(dāng)?shù)膶?a href="/zbdl/zfcg.html" class='con_kwd'>政府采購貨物和服務(wù)項(xiàng)目當(dāng)成工程項(xiàng)目來做，或錯(cuò)誤的將政府采購貨物和服務(wù)項(xiàng)目納入《招標(biāo)投標(biāo)法》的調(diào)整范圍。

從《政府采購法》第二條第六款對政府采購工程的舉例說明可以知道，政府采購工程即包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及相關(guān)的裝修、拆除、修繕等，也包括與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建無關(guān)的單獨(dú)的裝修、拆除、修繕等。

什么是依法必須招標(biāo)的工程？

《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘查、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)……；前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)”。

《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第二條第一款規(guī)定：“招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項(xiàng)目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)”。第二款規(guī)定：“前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等”?！墩少彿▽?shí)施條例》第七條第二款對適用于招標(biāo)方式進(jìn)行采購的工程的定義與《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第二條第二款的規(guī)定完全一致。

《對政府采購工程項(xiàng)目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》（國法秘財(cái)函［2015］736號）明確規(guī)定：“與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴(kuò)建無關(guān)的單獨(dú)的裝修、拆除、修繕不屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目”。

綜上可知，依法必須招標(biāo)的工程是指達(dá)到招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等，但不包括與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建無關(guān)的單獨(dú)的裝修、拆除、修繕等。

政府采購工程的法律適用

《政府采購法》第四條規(guī)定：“政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法”。

《政府采購法實(shí)施條例》第七條第一款規(guī)定：“政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，采用招標(biāo)采購方式的，適用《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例；采用其他方式采購的，適用政府采購法及本條例”；《政府采購法實(shí)施條例》第七條第三款規(guī)定：“政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府采購政策”。

政府采購工程如何選擇正確的采購方式？

《政府采購法實(shí)施條例》第二十五條規(guī)定：“政府采購工程依法不進(jìn)行招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)按照政府采購法和本條例規(guī)定的競爭性談判或者單一來源采購方式采購”，要特別注意“依法”兩個(gè)字，此處沒有直接說“政府采購工程不進(jìn)行招標(biāo)的……”，而是說“政府采購工程‘依法’不進(jìn)行招標(biāo)的……”，雖然僅是兩字之差，意思卻大為不同?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》及《必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目規(guī)定》（國家發(fā)展改革委第16號）等法規(guī)政策對依法進(jìn)行招標(biāo)的工程做了明確規(guī)定，所以《政府采購法實(shí)施條例》第二十五條規(guī)定的“依法不進(jìn)行招標(biāo)的政府采購工程”是指“依法必須招標(biāo)的工程以外的所有政府采購工程”。

《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財(cái)庫［2014］214號）第三條規(guī)定：“符合下列情形的項(xiàng)目，可以采用競爭性磋商方式開展采購：……（五）按照招標(biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目以外的工程建設(shè)項(xiàng)目”。

《關(guān)于政府采購工程項(xiàng)目有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》（財(cái)庫便函［2020］385號）對不屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目范圍及應(yīng)當(dāng)采用的采購方式又做了進(jìn)一步明確：“工程招標(biāo)限額標(biāo)準(zhǔn)以上，與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建項(xiàng)目無關(guān)的單獨(dú)的裝修拆除、修繕項(xiàng)目，以及政府集中采購目錄以內(nèi)或者政府采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上、工程招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以下的政府采購工程項(xiàng)目，不屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，政府采購此類項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照政府采購法實(shí)施條例第二十五條的規(guī)定，采用競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源方式進(jìn)行采購”。

綜上所述，政府采購工程依法不進(jìn)行招標(biāo)的（即依法必須招標(biāo)的工程以外的所有政府采購工程），應(yīng)當(dāng)按照競爭性談判、競爭性磋商或單一來源方式進(jìn)行采購；依法必須進(jìn)行招標(biāo)的政府采購工程應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)方式（公開招標(biāo)或者邀請招標(biāo)）進(jìn)行采購。

通過上述一、二、三、四條的分析，對政府采購工程采購方式選擇和法律適用總結(jié)如下：

（一）建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等，達(dá)到招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以上的，應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)或邀請招標(biāo)（符合特定情形的）的方式進(jìn)行采購，此類項(xiàng)目適用于《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例，但應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府采購政策（包括保護(hù)環(huán)境，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等）。

（二）政府集中采購目錄以內(nèi)或者目錄以外政府采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上、工程招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以下的所有政府采購工程項(xiàng)目，均不能采用招標(biāo)方式進(jìn)行采購，而應(yīng)采用競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源方式（符合特定情形的）進(jìn)行采購，此類項(xiàng)目適用于《政府采購法》及其實(shí)施條例。

（三）與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建無關(guān)的單獨(dú)的裝修、拆除、修繕項(xiàng)目，達(dá)到工程招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以上的，也不能采用招標(biāo)方式進(jìn)行采購，而應(yīng)當(dāng)采用競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源方式（符合特定情形的）進(jìn)行采購，此類項(xiàng)目適用于《政府采購法》及其實(shí)施條例。