案例回放

某采購代理機構(gòu)受采購人委托，對該縣生活污水處理廠污水處理設(shè)備采購組織競爭性談判采購。項目預(yù)算為50.635萬元。談判文件的技術(shù)參數(shù)要求中，對電腦軟件監(jiān)控平臺的規(guī)格提出了七項要求：

1、微電腦智慧環(huán)保控制系統(tǒng)是由微電腦控制和數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)、遠程通訊系統(tǒng)組成的智能化遠程監(jiān)控平臺；

2、可實時故障遠程報警、遠程故障排除、遠程控制等；

3、系統(tǒng)具備自動升級異地控制調(diào)節(jié)出水水質(zhì)和聯(lián)網(wǎng)監(jiān)測系統(tǒng)運行情況；

4、能夠?qū)崿F(xiàn)第三方運維績效考核功能；

5、具有實現(xiàn)工藝故障診斷與在線監(jiān)測數(shù)據(jù)分析的功能；

6、具有LCD液晶顯示器及人機界面，兼具自動運行和手動運行；

7、設(shè)備具有APP遠端控制功能，可手機、電腦端控制設(shè)備運營。

談判文件同時規(guī)定，需提供以上功能的軟件著作權(quán)證書原件，否則作無效標處理！

參與談判的B公司未提供軟件著作權(quán)證書，被認為是無效標。對此B公司認為談判文件中的這條規(guī)定是對供應(yīng)商的差別待遇和歧視待遇，對此提出了質(zhì)疑。

問題引出

1.何為計算機軟件著作權(quán)？軟件如果不登記可以取得著作權(quán)嗎？

2.在軟件采購中，將提供軟件著作權(quán)登記證書作為對供應(yīng)商的資格條件是否合法？

專家點評

1、何為計算機軟件著作權(quán)？軟件如果不登記可以取得著作權(quán)嗎？

計算機軟件著作權(quán)是指軟件的開發(fā)者或者其他權(quán)利人依據(jù)有關(guān)著作權(quán)法律的規(guī)定，對于軟件作品所享有的各項專有權(quán)利。而軟件著作權(quán)的取得與是否登記并無關(guān)系?！队嬎銠C軟件保護條例》第五條已經(jīng)明確規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織對其所開發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)。關(guān)于軟件的著作權(quán)，我國采用的是自動取得制度。因此，即便是沒有登記，軟件的開發(fā)者也享有著作權(quán)。值得注意的是，當軟件著作權(quán)出現(xiàn)爭議時，軟件著作權(quán)登記證書就成了可以對抗第三人的最有力證據(jù)。如果沒有進行登記，軟件開發(fā)者是很難證明其就是軟件的開發(fā)者。因此，為了保護自身利益，軟件開發(fā)者有必要及時對自己開發(fā)的軟件進行登記。

2、在軟件采購中，將提供軟件著作權(quán)登記證書作為對供應(yīng)商的資格條件是否合法？

在軟件采購中，將提供軟件著作權(quán)登記證書作為對供應(yīng)商的資格條件是否合法呢？答案是肯定的，該資格條件與軟件采購不存在不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)，而且國家還鼓勵采購正版軟件。軟件采購要求提供軟件著作權(quán)登記證也不屬于指向特定的供應(yīng)商，因為很多為了保護自身利益都申請了軟件著作權(quán)登記證書。同時也未在法律禁止列為資格條件之列。上海市政府采購中心秦志龍建議，如果要求提供著作權(quán)登記證書，最好不要要求提供原件，這會給供應(yīng)商帶來不便，因為有的供應(yīng)商可能需要同時在不同的地方投標，如果均要求提供原件，那會影響到供應(yīng)商在其他地方參與投標。在提要求時，明確只需提供加蓋相關(guān)公司公章的著作權(quán)登記證書復(fù)印件即可。

當然，軟件著作權(quán)登記證書也并非是正版軟件的唯一證明，因此，建議采購人和采購代理機構(gòu)在提相關(guān)要求時，最好別將軟件著作權(quán)登記證書作為正版軟件的唯一證明?？梢砸蠊?yīng)商提供軟件著作權(quán)登記證書或能夠證明其擁有著作權(quán)的相關(guān)證明也可。

紅旗軟件副總裁毛井在接受政府采購信息報記者采訪時表示，一般而言，中國境內(nèi)銷售軟件產(chǎn)品必須有中國認定的軟件著作權(quán)。對于原廠企業(yè)來講，都會在軟件完成后進行認證，即申請取得軟件著作權(quán)。不過，由于在軟件注冊過程中，每家使用的標準不一樣，在功能描述上采用的語言也不一致，所以如果采用指定的軟件著作權(quán)作為評定標準，就有內(nèi)定的嫌疑。

本案例中，電腦軟件監(jiān)控平臺為了方便設(shè)備監(jiān)控與管理，依據(jù)《JB/T 8938-1999污水處理設(shè)備通用技術(shù)條件》國家相關(guān)標準，要求提供軟件著作權(quán)登記證并不違法。

法規(guī)鏈接

《政府采購法》

第二十二條　供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當具備下列條件：

（一）具有獨立承擔民事責任的能力；

（二）具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度；

（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；

（四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；

（五）參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇。

《政府采購法實施條例》

第二十條　采購人或者采購代理機構(gòu)有下列情形之一的，屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇：

（一）就同一采購項目向供應(yīng)商提供有差別的項目信息；

（二）設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)；

（三）采購需求中的技術(shù)、服務(wù)等要求指向特定供應(yīng)商、特定產(chǎn)品；

（四）以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標、成交條件；

（五）對供應(yīng)商采取不同的資格審查或者評審標準；

（六）限定或者指定特定的專利、商標、品牌或者供應(yīng)商；

（七）非法限定供應(yīng)商的所有制形式、組織形式或者所在地；

（八）以其他不合理條件限制或者排斥潛在供應(yīng)商。

《計算機軟件保護條例》

第五條　中國公民、法人或者其他組織對其所開發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)。